企業(yè)的兼并與收購常常是以資產或股份變動的形式來體現(xiàn)的。因此，企業(yè)資產和股權的變動是企業(yè)并購中的核心問題。資產流動和股權變動方式的多樣化決定了企業(yè)并購方式的多樣化，同時也決定了并購主體之間在并購前后對原有資產的所有權屬性及法律地位發(fā)生變化，有必要在認識上加以澄清，在法律上加以明確界定。

　　在近幾年我國企業(yè)的并購中，無論是境外企業(yè)與境內企業(yè)之間或是國內企業(yè)之間的并購，最常見的情況有以下幾種：

　　1.對破產企業(yè)的收購與兼并。其處理方式包括整體收購(同時承擔原企業(yè)的債權、債務)、部分收購(只購買原企業(yè)的全部或部分資產或承擔部分債權、債務)或聯(lián)合收購(由多家企業(yè)對破產企業(yè)進行收購)。

　　2.以控股為目的的收購與兼并。其處理方式多數(shù)是采用以現(xiàn)金分期到餃購買股份或股份置換，獲得企業(yè)控股權。另外，隨著證券市場的發(fā)展，這種收購也常常表現(xiàn)在通過股票市場收購上市公司股票，以達到控制上市公司股權及經營權的目的。

　　3.以實現(xiàn)資源合理配置、資產優(yōu)化組合為目的的收購與兼并。其處理方式可以是資產互換方式、股份互換方式或同時伴以現(xiàn)金購買股份或資產、以資產兌換股份等多種形式同時進行。

　　以上所述企業(yè)并購中的幾種主要情形雖表現(xiàn)方式不同，但并購的操作主要體現(xiàn)為兩種形式，即：購買企業(yè)的資產或股份。

　　1、法律關系：

　　甲方收購了乙方的資產，即在法律上確定了甲方對該資產的所有權，無論甲方以問種方式購買，都不會影響甲方對該資產的占有。甲方若以現(xiàn)金的方式購買資產，則體現(xiàn)為一種資產的買賣合同關系;甲方若以自有資產購買乙方資產，實際上是實物交換型(資產作價)的資產買賣合同關系;甲方若以股份購買乙方資產相當于乙方的自己的資產購買甲方的股份，向甲方投資人股，但對甲方而言同樣體現(xiàn)為對乙方資產的買賣合同關系。其共同屬性表現(xiàn)為甲方出資購買乙方資產后，乙方資產的所有權發(fā)生轉移，而乙方的原有債權、債務并未發(fā)生轉移。

　　2、應注意的問題：

　　首先，乙方如出售國有資產，須征得國有資產管理部門及投資部門批準。如出售的是企業(yè)法人的自有資產，也必須確認其對出售的資產是否擁有真正的所有權，乙方是否是該資產的直接棚有者，是否擁有必備的法律文件(如土地使用權證、房產證等)。目前企業(yè)產權不清的問題十分嚴重，如國有資產中存在著中央、地方和部門所有的區(qū)別，還有企業(yè)自我積累形成的資產，雖說都是“國有”，但誰來代表其行使處置權，尚未完全搞清;同時，法人持有的資產中，國有法人和集體法人持有資產的情況也有區(qū)別，應防止出現(xiàn)“企業(yè)自己賣自己”而所有者不認可的現(xiàn)象。

　　其次，甲方對所收購資產的實際價值應有正確的評惱。應聘請經過主管部門認定的具有資產評估資格的中介機構進行評估，其評估結果需獲得相應的國有資產主管部門的認可，對無形資產的評估應特別注意其評估的科學性，驗證其必要的法律文件(如專利證書、商標注冊文件等)，特別應驗證其時效性。

　　最后，應按法定程序和要求辦理必備的法律手續(xù)。應聘請律師協(xié)助起草或修改相關的合同文本，辦理必要的法律手續(xù)(如房產過戶手續(xù)等)。合網(wǎng)條款中要設立保證條款，例如資產出讓方應確保該資產未曾對外作過抵抑或擔保，以免將來引起不必要的法律糾紛。勞乙方是宣布破產的企業(yè)，則應明確乙方原有債務的歸屬問題。

　　乙方對于甲方出具的資產也同樣應注意其合法性(同上)，對甲方以股份方式購買乙方的資產應注意的問題將在下面提到。

　　1、法律關系：

　　甲方為達到對乙方收購兼并或相互參股的目的，常常以自己的現(xiàn)金、資產或股權收購乙方的股份。由于股份是企業(yè)產權的載體，所以甲方購買乙方的股份在法律上表現(xiàn)為甲方對乙方的投資憑證，代表對資產所有權的份額，但并不意昧著掘有乙方某項特定資產的所有權。中方可以通過其持有的股份，按《公司法》中對其賦予的權利行使其對乙方的投票表決權或收益權等，同時，中萬根據(jù)所持有的股份對乙方原有的債權擁有權利，對其原有的債務和其它法律上的義務也承擔相應的責任。若甲方以自己的股權購買乙方的股份(股份互換)，則乙方也同樣對中方原有的債權、債務享有權利和承擔義務。

　　2、應注意的問題：

　　首先，對不同類型的公司，股份收購的程序各不相同：(1).若乙方為上市公司，其股份巴在股票市場上公開流通，甲方購買其股份必須通過股票二級市場公升進行，應嚴格按《公司法》、《證券法》(出臺前應按《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》)要求的程序進行，即：甲方在持有乙方股份達到一定比例(5%)時，須向所有不特定的股東發(fā)出公開收購要約，以現(xiàn)金方式收購股份。目前，國內上市公司中的國有股、法人股占相當大比重，民均米上市流通，因此通過公)于收購股份很難達到收購兼并的目的。另外在我國現(xiàn)有法規(guī)中，對于證券市場中許多具體操作形式的合法性缺少具體規(guī)定。例如是否允許協(xié)議轉讓(即股票不按市場價格通過中央登記系統(tǒng)轉讓)，是否允許外資介入股票收購，A、B股合并問題等，致使在操作上存在許多障礙。(2)若乙方為非上市公司，由于其股份未上市流通，則甲方只能通過與乙方的有關股東就股份轉讓事宜直接協(xié)商，實行協(xié)議轉讓?！豆痉ā烦雠_前我國出現(xiàn)了近4千家定向募集法人股公司，由于其特定的歷史背景，股份轉讓的方式也備不相同，在選人股交易系統(tǒng)(NET、STAC系統(tǒng))上市的近二十家法入股公司需通過股票二級市場買賣股份，而其它法人股公司股份轉讓則只能通過協(xié)議轉讓方式進行，現(xiàn)已有境內外的許多公司通過該方式進行定向募集沈人股公司股份的協(xié)議收購。(3).苦甲方也是股份有限公司，以股份購買乙公司的資產或股份，依照股份公司章程，則必須經股東大會通過或經授權由董事會決定，方可實施有關方案。投資額超過50%的，還會受到《公司法》等相關規(guī)定的約束。

　　其次，在收購公司股份時，座認真研究其財務報表，分析其資產負債狀況，掌握資產和股份變動及利潤收益情況。對其未來發(fā)展前景應有清醒的估價，還耍了解公司現(xiàn)有的重要法律訴訟情況等。一般而言，對已設立的股份公司，其產權較為明晰，但對特定時期成立的不規(guī)范的股份公司則應保持警惕，以避免因股份收購陷入困境。

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